Klauzula TAG ALONG

Istotą klauzuli tag along jest zapewnienie wspólnikowi uprzywilejowanemu (zwykle mniejszościowemu) korzystnej pozycji poprzez przyznanie takiemu wspólnikowi prawa „przyłączenia się” do transakcji sprzedaży udziałów dokonywanej przez innego wspólnika lub wspólników. Wspólnik mniejszościowy może w takiej sytuacji zażądać zbycia swoich udziałów na takich samych zasadach, na jakich zbywane są prawa udziałowe wspólnika większościowego.

Klauzula ma więc zapewnić bezpieczeństwo wspólnikowi w przypadku wyjścia ze spółki wspólników większościowych. Może on bowiem zdecydować, czy w perspektywie wstąpienia do spółki nowego podmiotu chce nadal uczestniczyć w danym projekcie, czy też preferuje opuszczenie spółki wraz ze wspólnikami większościowymi.

W praktyce, w przypadku zamiaru zbycia przez wspólnika większościowego udziałów w spółce, wspólnik ten jest zobowiązany do poinformowania wspólnika uprzywilejowanego o planowanej transakcji, zaś wspólnik uprzywilejowany ma prawo zażądać, by wspólnik większościowy spowodował, że nabywca jego udziałów nabędzie również proporcjonalną liczbę udziałów od wspólnika uprzywilejowanego, czyli tego, na rzecz którego zastrzeżona została klauzula tag along.

Możliwość przyłączenia się do transakcji innego wspólnika zwiększa również szanse na zbycie udziałów, bowiem wspólnicy z niewielką liczbą udziałów mogą mieć trudności ze znalezieniem nabywcy. Ponadto możliwość „przyłączenia się” daje wspólnikowi szansę na uzyskanie rynkowej ceny za udziały.

Uprzywilejowanie wspólnika polega więc na możliwości zdecydowania przez niego, że sprzeda część lub całość swoich udziałów w spółce w ramach transakcji innego wspólnika.

Niewątpliwie klauzula tag along stanowi formę ograniczenia zbywalności udziałów, ponieważ zbywca nie może sprzedać swoich udziałów bez umożliwienia uprawnionym wspólnikom (czyli tym na rzecz których zastrzeżona została klauzula tag along) zbycia ich udziałów.

Klauzula tag along powinna również zostać odpowiednio zabezpieczona np. poprzez wprowadzenie do umowy kary umownej za naruszenia obowiązków związanych z tag along. Inną formą sankcji może być uregulowanie w umowie procedury przymusowego bądź automatycznego umorzenia udziałów w sytuacji naruszenia reguł dotyczących tag along.

Jednocześnie należy nadmienić, że klauzula tag along w negocjacjach stanowi często odpowiedź na klauzulę drag along. Drag along stanowi niejako odwrócenie tag along i polega na możliwości zażądania przez wspólnika  (większościowego) zbywającego swoje udziały zbycia udziałów przez pozostałych wspólników na analogicznych warunkach. Obie klauzule równoważą pozycję stron proporcjonalnie do posiadanego udziału w kapitale zakładowym spółki.

W praktyce inwestorzy zwykle zainteresowani są nabyciem wszystkich udziałów, w związku z czym klauzulą częściej stosowaną w praktyce jest klauzula drag along.

Autorzy:

• adw. Katarzyna Gelo
• asystentka prawna Emilia Skibowska